周榮：就職于湖南金州律師事務(wù)所

融資租賃合同案件的調(diào)解 今天終于把一件久拖不決的融資租賃合同糾紛案件在天心區(qū)法院進(jìn)行了調(diào)解，回顧調(diào)解過程，覺得對(duì)于那些合伙購買或者承租挖機(jī)的人有些話要說。這個(gè)案件的幾個(gè)被告均有經(jīng)濟(jì)能力，也有經(jīng)營能力，如果同心協(xié)力經(jīng)營，根本不至于拖欠融資租賃的租金，但因?yàn)楹匣镏�初即憑著幾個(gè)人的熱情，沒有簽訂詳細(xì)的合伙協(xié)議，對(duì)于挖機(jī)經(jīng)營中遇到的業(yè)務(wù)方面的問題，承包款項(xiàng)的催收問題，投資及利潤分配問題估計(jì)不足，導(dǎo)致幾個(gè)合伙人在經(jīng)營挖機(jī)后不久均滿腹怨言，到后來，挖機(jī)拖欠租金被鎖，也沒人愿意去處理，挖機(jī)停機(jī)半年以上，損失巨大，直到最后被訴。

強(qiáng)烈建議合伙購買或者租賃挖機(jī)之前簽署詳細(xì)的合伙協(xié)議，將風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)利潤分配約定清楚，不要一開始朋友義氣，到最后大家各算各賬，一鬧矛盾即導(dǎo)致挖機(jī)無法正常經(jīng)營，最終導(dǎo)致各個(gè)合伙人進(jìn)退兩難，一方面幾個(gè)人都要按月付款，另一方面又沒有經(jīng)營利潤，這合伙就成了爛攤子。

關(guān)于購買挖機(jī)應(yīng)該注意的幾點(diǎn)法律風(fēng)險(xiǎn) 一、仔細(xì)閱讀銷售商提供的合同文本，特別對(duì)于分期付款的合同，尤其注意分期數(shù)額及逾期的違約責(zé)任，要結(jié)合自身經(jīng)營能力和市場(chǎng)經(jīng)營行情斟酌考慮，否則不能按期付款，等待你的將是沉重的違約責(zé)任負(fù)擔(dān)；

二、要求銷售商提供維修服務(wù)憑證及服務(wù)細(xì)則，詳細(xì)了解維修服務(wù)的各項(xiàng)內(nèi)容，特別是保修條款以及配件的價(jià)格，挖機(jī)使用出現(xiàn)問題，維修不及時(shí)，停運(yùn)損失巨大，加上仍然要按期付款，容易產(chǎn)生經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)； 三、保留自己簽署過的合同文本，為避免日后產(chǎn)生爭議時(shí)無據(jù)可依，一定要保留相應(yīng)來往文件； 四、對(duì)賬時(shí)要仔細(xì)核對(duì)，不要只看總數(shù)，賬目如何構(gòu)成才是應(yīng)該關(guān)注的重點(diǎn)，避免給自己帶來不必要的損失。

工程機(jī)械按揭業(yè)務(wù)流程 工程機(jī)械按揭業(yè)務(wù)首先由代理商和購車人簽訂工程機(jī)械的買賣合同，購車人付足首付款后，便向銀行申請(qǐng)貸款，貸款額為扣除首付剩余的購車款，銀行方面會(huì)要求貸款人許諾將其購買的工程機(jī)械車輛作為銀行貸款的抵押擔(dān)保，并在車輛發(fā)票、合格證交付后予以抵押登記。

銀行在購車人辦理抵押登記后予以放貸，將貸款首先劃轉(zhuǎn)至貸款人賬戶，再依據(jù)貸款人出具的《授權(quán)委托書》將貸款劃入代理商的賬戶，然后依據(jù)代理商早已出具的《授權(quán)委托書》將貸款及首付劃入制造商賬戶，貸款發(fā)放流程結(jié)束。在按揭業(yè)務(wù)中如果購車人未能足額歸還貸款本息，則銀行就會(huì)以工程機(jī)械拍賣或變賣所得價(jià)款優(yōu)先受償。工程機(jī)械按揭一般涉及三方的法律關(guān)系：工程機(jī)械的代理商和購車人之間的工程機(jī)械買賣合同關(guān)系；銀行和購車人（即貸款人）之間的貸款借款合同關(guān)系；銀行和購車人（即貸款人）之間的抵押擔(dān)保法律關(guān)系；此外，還涉及代理商和銀行的承諾回購擔(dān)保法律關(guān)系。當(dāng)然還有可能涉及到保險(xiǎn)法律關(guān)系和保證法律關(guān)系。

關(guān)于對(duì)挖機(jī)等工程機(jī)械承包工程的另一點(diǎn)提醒 不論是土方、石方還是拆除作業(yè)的承包，如果承包人不是對(duì)工程的現(xiàn)場(chǎng)環(huán)境，工程所在地的氣候、社會(huì)生活、關(guān)系協(xié)調(diào)、油價(jià)及人工工資的上漲等有內(nèi)心確信的足夠把握，一定要在承包合同里留下調(diào)整承包費(fèi)用的一線契機(jī)，俗稱活口。

以防止諸如油價(jià)上漲，人工工資上漲，運(yùn)距改變，土石結(jié)構(gòu)改變等等引致工程成本的過高增加而承包費(fèi)固定不變，導(dǎo)致?lián)p失。如果直接違約不做工程，違約責(zé)任的承擔(dān)估計(jì)也不會(huì)輕松，另外也將市場(chǎng)的口碑做壞，不利長遠(yuǎn)。

操作工程機(jī)械時(shí)損害他人人身或者財(cái)產(chǎn)怎么辦? 如果在操作挖機(jī)或者其他工程機(jī)械時(shí)致他人人身損害的，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條雇員在從事雇傭活動(dòng)中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的,應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。

挖機(jī)等工程機(jī)械的經(jīng)營者將直接承擔(dān)賠償責(zé)任，在操作人員有故意或者重大過失時(shí)，應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。導(dǎo)致他人財(cái)產(chǎn)損失時(shí)與此類似。

但如果挖機(jī)經(jīng)營者是公司，而操作人員與公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系，則操作人員的行為如果是職務(wù)行為，即從事公司安排的工作任務(wù)而從事的行為，則直接承擔(dān)賠償責(zé)任的是公司。在公司與操作人員的勞動(dòng)合同中有明確約定，員工因故意或者重大過失給公司造成損失應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任時(shí)，操作人員應(yīng)承擔(dān)一定比例的損失但不是全部，甚至不是主要部分，需考慮具體案件情況由法院判斷。

如果是無償幫忙，又如何處理呢，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十三條的規(guī)定，為他人無償提供勞務(wù)的幫工人，在從事幫工活動(dòng)中致人損害的，被幫工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。幫工人存在故意或者重大過失，賠償權(quán)利人請(qǐng)求幫工人和被幫工人承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

所以，只要不是挖機(jī)或者工程機(jī)械的操作人員具有故意或者重大過失，是不用承擔(dān)責(zé)任的。而判斷故意或者是否具有重大過失則要結(jié)合具體的情況酌情判斷。

挖機(jī)/工程機(jī)械銷售容易犯的幾個(gè)錯(cuò)誤 挖機(jī)/工程機(jī)械銷售人員在銷售過程中應(yīng)注意規(guī)避一些容易給自己帶來風(fēng)險(xiǎn)和法律責(zé)任的問題：

一、幫助客戶造假資料以通過公司信用審查，銷售人員與客戶的關(guān)系是很近的，有些客戶因自身的原因，難以通過信用審查，銷售人員為了銷售業(yè)績，積極的暗示甚至直接幫助客戶提供假資料以幫助客戶通過公司信用審查。這些以及與之類似的行為，一方面極可能觸犯刑法，涉嫌偽造國家機(jī)關(guān)證件印章罪，也同時(shí)涉嫌合同詐騙罪，另一方面，因故意的行為造成公司重大損失，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任。

二、代替客戶進(jìn)行合同簽字，這在管理不規(guī)范的銷售公司容易出現(xiàn)，因客戶分布范圍廣，合同的面簽存在麻煩和困難，有些銷售公司為節(jié)省開支，直接將合同交由銷售人員送客戶簽字帶回。有些銷售人員為省事，或者因?yàn)榭蛻絷P(guān)系好，就直接代客戶進(jìn)行合同簽字。殊不知這種行為嚴(yán)重?fù)p害公司的利益，一旦發(fā)生公司與客戶間的糾紛，客戶不認(rèn)可簽字行為，將直接導(dǎo)致銷售人員承擔(dān)因故意或重大過失導(dǎo)致公司損失的賠償責(zé)任。

三、將客戶要求轉(zhuǎn)交公司的貨款定金等據(jù)為已有，這么做的原因很多，有些是因?yàn)殇N售人員即將離職，有些是因?yàn)楣�司拖欠了銷售人員的工資或者提成等。

關(guān)于購買正在分期付款的工程機(jī)械應(yīng)注意的幾個(gè)法律問題 購買挖機(jī)/工程機(jī)械分期付款的形式大概可以分為三種，根據(jù)這三種不同的情形，購買尚未付清分期款的機(jī)器應(yīng)注意避免各自不同的法律風(fēng)險(xiǎn)：

第一種是單純的分期，即原車主直接以分期付款的形式向銷售商購買機(jī)器，在該種交易形式中，銷售商多半會(huì)在合同中約定機(jī)器所有權(quán)在未付清分期款時(shí)，仍歸銷售商所有，并且對(duì)機(jī)器的轉(zhuǎn)讓進(jìn)行嚴(yán)格限制。 購買人主要法律風(fēng)險(xiǎn)： 對(duì)于原車主支付分期款或者其他款項(xiàng)費(fèi)用的情況不明，導(dǎo)致購買人承擔(dān)較大法律風(fēng)險(xiǎn)，因機(jī)器的所有權(quán)在未付清分期款及相關(guān)費(fèi)用時(shí)仍屬銷售商所有，原車主對(duì)于機(jī)器的轉(zhuǎn)讓，在法律上屬于無權(quán)處分行為，銷售商根據(jù)其與原車主的合同約定，可以要求法院確認(rèn)轉(zhuǎn)讓合同無效，并隨時(shí)收回機(jī)器。除非購買人能夠被認(rèn)定為法律上的善意第三人。 避免風(fēng)險(xiǎn)的方式： 如果購買人是采取一次付款的方式，應(yīng)將原車主剩余欠款直接向銷售商付清，并要求原車主交付機(jī)器的發(fā)票以及合格證、買賣合同等資料。 如果購買人仍然采取分期付款的形式受讓機(jī)器，則最好取得銷售商的同意，變更買賣合同的購買主體，明確剩余的欠款數(shù)額及付款時(shí)間。在不能取得銷售商同意變更合同主體的情況下，應(yīng)該詳細(xì)了解機(jī)器欠款情況后慎重考慮，包括機(jī)器出現(xiàn)故障或者主張機(jī)器的合同權(quán)利時(shí)均只能以原車主的名義進(jìn)行處理等等問題。前述兩種情況均應(yīng)直接向銷售商支付分期款項(xiàng)。

第二種是采取銀行按揭方式的分期。原車主向銀行借款支付銷售商的貨款，原車主就銀行借款向銀行分期還貸。 購買人主要法律風(fēng)險(xiǎn)： 對(duì)于原車主支付銀行欠款情況不明，以及銀行在機(jī)器上所設(shè)定的抵押權(quán)等權(quán)利限制、銷售商可能采取的所有權(quán)保留約定，是導(dǎo)致購買人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的重要原因。銀行或者銷售商可以要求法院確認(rèn)轉(zhuǎn)讓合同無效，并隨時(shí)收回機(jī)器。除非購買人能夠在法律上被認(rèn)定為善意第三人。 避免風(fēng)險(xiǎn)的方式： 如果是一次性付款，應(yīng)將原車主剩余欠款直接向銀行付清，并要求原車主交付機(jī)器的發(fā)票以及合格證、買賣合同等資料。 如果是采取分期付款形式受讓機(jī)器，因取得銀行變更合同主體難度很大，加上現(xiàn)在銀行放貸困難，先將原車主貸款還清再以機(jī)器申請(qǐng)貸款會(huì)非常難，所以這條路基本走不通。購買人應(yīng)向銀行詳細(xì)了解原車主欠款情況，并慎重考慮包括機(jī)器出現(xiàn)故障或者主張機(jī)器的合同權(quán)利時(shí)均只能以原車主的名義進(jìn)行處理等等問題。前述兩種情況均應(yīng)直接向銀行支付分期款項(xiàng)。

第三種是原車主通過融資租賃的形式取得機(jī)器，即融資租賃公司向銷售商購買機(jī)器并出租給原車主，原車主按合同約定向融資租賃公司分期支付租金。 購買人主要法律風(fēng)險(xiǎn)： 因機(jī)器的所有權(quán)在融資租賃公司，在原車主即承租人未付清租金并進(jìn)行留購以前，其無權(quán)對(duì)機(jī)器進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，并且融資租賃合同一般對(duì)于機(jī)器的轉(zhuǎn)租同樣有嚴(yán)格限制，融資租賃公司隨時(shí)可以通過法院主張轉(zhuǎn)讓合同無效并收回機(jī)器。除非購買人能夠被認(rèn)定為法律上的善意第三人。 避免風(fēng)險(xiǎn)的方式： 如果購買人是采取一次付款的方式，應(yīng)將原車主剩余欠付租金直接向融資租賃公司付清，并要求原車主交付機(jī)器的發(fā)票以及合格證、融資租賃合同等資料。 如果購買人仍采取分期付款方式受讓機(jī)器，最好是要求融資租賃公司變更合同主體，將作為合同主體的原車主變更為購買人。在不能取得融資租賃公司同意的情況下，應(yīng)慎重考慮包括機(jī)器出現(xiàn)故障或者主張機(jī)器的合同權(quán)利時(shí)均只能以原車主的名義進(jìn)行處理等等問題。前述兩種情況均應(yīng)直接向銷售商支付分期款項(xiàng)。

其他問題： 如果是受讓了轉(zhuǎn)讓過幾次仍在分期付款的機(jī)器，更應(yīng)詳細(xì)了解機(jī)器轉(zhuǎn)讓的完整過程，并與最初購買機(jī)器的車主、銀行、融資租賃公司等進(jìn)行聯(lián)系確認(rèn)。不論采取哪種方式，均應(yīng)采取簽訂書面合同的方式進(jìn)行機(jī)器的轉(zhuǎn)讓，雙方權(quán)利義務(wù)應(yīng)明確具體。